Этапы инвестиционных сделок по общему правилу
1. Подготовительная стадия.
Определение объекта сделки.
Установление цели сделки, согласование предоставления для каждой из сторон.
Предварительные переговоры, согласование цены, оценка различных показателей.
Согласование основных условий сделки.
Подписание соглашения об основных условиях сделки (Term sheet).
2. Правовая экспертиза (Due Diligencе)
На данном этапе сообщается о наличии рисков. Обычно покупатель актива проводит комплексную проверку компании, включая проверку всех документов, чтобы выявить возможные риски и недочеты.
В рамках данной экспертизы определяется:
правомерность владения компании активами;
Наличие задолженностей;
Достоверность предоставленной информации;
Информация о контрагентах;
Не происходит ли нарушения прав третьих лиц;
Нет ли нарушений закона.
3. Составление и согласование проектов всех документов.
В правопорядке РФ часто инвестиционные сделки выстраиваются по модели либо увеличения уставного капитала, либо по модели конвертируемого займа.
Увеличение уставного капитала требует следующее:
обновленный устав компании;
корпоративный договор;
протокол об увеличении уставного капитала и принятии вклада инвестора.
Опционально может быть заключено инвестиционное соглашение.
При использовании модели конвертируемого займа требуются:
обновленный устав компании;
корпоративный договор;
договор займа.
4. Подписание документов
5. Контроль за реализацией и выполнением договоренностей.
2. Правовая экспертиза (Due Diligencе)
На данном этапе сообщается о наличии рисков. Обычно покупатель актива проводит комплексную проверку компании, включая проверку всех документов, чтобы выявить возможные риски и недочеты.
В рамках данной экспертизы определяется:
3. Составление и согласование проектов всех документов.
В правопорядке РФ часто инвестиционные сделки выстраиваются по модели либо увеличения уставного капитала, либо по модели конвертируемого займа.
Увеличение уставного капитала требует следующее:
Опционально может быть заключено инвестиционное соглашение.
При использовании модели конвертируемого займа требуются:
4. Подписание документов
5. Контроль за реализацией и выполнением договоренностей.
Юридическое сопровождение инвестиционны сделок.
Правовые основания при структурировании инвестиционных сделок
Цели структурирования сделок
Принципы структурирования сделок
Типовые структуры инвестиционных сделок
1. Сделки по слиянию и поглощению.
Слияние
В правопорядке РФ сделки слияния и поглощения регулируются Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 04.08.2023) "Об акционерных обществах".
В соответствии со ст. 16 указанного Закона, под слиянием понимается процесс объединения двух или более компаний, в результате которого формируется новое юридическое лицо, которое приобретает все права и обязанности. Слияние представляет собой взаимное решение двух компаний об объединении в одно юридическое лицо; это можно рассматривать как решение, которое принимается двумя "равными" сторонами.
В соответствии с положениями ч.1 и ч.2 ст.16 упомянутого выше Закона, слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.
Поглощение
В свою очередь поглощение в российском гражданском праве принято называть присоединением. Данный процесс регламентируется статьей 17 вышеупомянутого Закона.
В соответствии с частями 1 и 2 данной статьи, присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.
Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении.
2. Партнерское соглашение.
В ГК РФ нет партнерского соглашения как отдельного вида договора. Исходя из смысла ст. 421 ГК РФ, законодатель предусматривает свободу договора, поэтому подобное соглашение может быть заключено.
Данное соглашение заключается для того, чтобы урегулировать внутренние отношения между партнерами, однако оно не заменяет собой учредительные документы и является лишь дополнением.
Установленной формы партнерского соглашения в российском правопорядке не предусмотрено. В данное соглашение включаются:
вопросы планирования;
принципы ведения отчетности;
распределение обязанностей по ведению внутренней деятельности и др.
3. Договор долевого участия.
Договор долевого участия в строительстве является предметом регулирования самостоятельного нормативного акта — Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
Сторонами такого договора являются:
застройщик, юридическое или физическое лицо, владеющее земельным участком или арендующее его, привлекающее ресурсы участников долевого строительства и строящее на этом участке многоквартирный дом или другой объект недвижимости.
юридическое или физическое лицо, которое вкладывает материальные ресурсы в строительство недвижимости и приобретает право на долю, привлекая средства и тем самым получая право на долю в строящемся объекте.
В таком договоре предусматривается обязательство застройщика не только построить объект недвижимости, а также передать его часть каждому акционеру согласно тем условиям, которые были согласованы в тексте договора.
Обязанность застройщика заключается в выполнении строительства указанного объекта недвижимости в установленные сроки, а обязанность акционера заключается в обеспечении оплаты инвесторам оговоренной суммы за такое строительство.
Слияние
В правопорядке РФ сделки слияния и поглощения регулируются Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 04.08.2023) "Об акционерных обществах".
В соответствии со ст. 16 указанного Закона, под слиянием понимается процесс объединения двух или более компаний, в результате которого формируется новое юридическое лицо, которое приобретает все права и обязанности. Слияние представляет собой взаимное решение двух компаний об объединении в одно юридическое лицо; это можно рассматривать как решение, которое принимается двумя "равными" сторонами.
В соответствии с положениями ч.1 и ч.2 ст.16 упомянутого выше Закона, слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.
Поглощение
В свою очередь поглощение в российском гражданском праве принято называть присоединением. Данный процесс регламентируется статьей 17 вышеупомянутого Закона.
В соответствии с частями 1 и 2 данной статьи, присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.
Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении.
2. Партнерское соглашение.
В ГК РФ нет партнерского соглашения как отдельного вида договора. Исходя из смысла ст. 421 ГК РФ, законодатель предусматривает свободу договора, поэтому подобное соглашение может быть заключено.
Данное соглашение заключается для того, чтобы урегулировать внутренние отношения между партнерами, однако оно не заменяет собой учредительные документы и является лишь дополнением.
Установленной формы партнерского соглашения в российском правопорядке не предусмотрено. В данное соглашение включаются:
3. Договор долевого участия.
Договор долевого участия в строительстве является предметом регулирования самостоятельного нормативного акта — Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
Сторонами такого договора являются:
В таком договоре предусматривается обязательство застройщика не только построить объект недвижимости, а также передать его часть каждому акционеру согласно тем условиям, которые были согласованы в тексте договора.
Обязанность застройщика заключается в выполнении строительства указанного объекта недвижимости в установленные сроки, а обязанность акционера заключается в обеспечении оплаты инвесторам оговоренной суммы за такое строительство.
Анализ финансовых показателей, оценка потенциала роста и доходности проекта, оценка конкурентной среды.
По общему правилу покупатель актива проводит комплексную проверку компании, включая проверку всех документов, чтобы выявить возможные риски и недочеты.
Это помогает покупателю снизить цену в случае обнаружения недостатков в ходе дальнейших переговоров. Юристы компании-покупателя осуществляют данную проверку.
Анализ финансовых показателей необходим для объективной оценки текущего положение проекта/компании. Также в рамках данного анализа выясняется наличие налоговых задолженностей, текущее состояние финансовых активов. На данном этапе также проверяется бухгалтерская отчетность.
Оценка потенциала роста и доходности проекта необходима для прогнозирования целесообразности заключения сделки. Для оценки потенциала роста и доходности требуется привлечение специалистов, что зачастую в интересах именно покупателя актива (инвестора). Оценка конкурентной среды также осуществляется стороной-покупателем актива (инвестором).
По общему правилу со стороны компании, предоставляющей актив, требуется лишь предоставление полной и достоверной информации о финансовых показателях, задолженностях, обременениях и др.
Анализ финансовых показателей необходим для объективной оценки текущего положение проекта/компании. Также в рамках данного анализа выясняется наличие налоговых задолженностей, текущее состояние финансовых активов. На данном этапе также проверяется бухгалтерская отчетность.
Оценка потенциала роста и доходности проекта необходима для прогнозирования целесообразности заключения сделки. Для оценки потенциала роста и доходности требуется привлечение специалистов, что зачастую в интересах именно покупателя актива (инвестора). Оценка конкурентной среды также осуществляется стороной-покупателем актива (инвестором).
По общему правилу со стороны компании, предоставляющей актив, требуется лишь предоставление полной и достоверной информации о финансовых показателях, задолженностях, обременениях и др.
Юридическое сопровождение инвестиционны сделок.
Судебная практика.
1. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 6 февраля 2007 г. N А56-40222/2005
Истец (общество с ограниченной ответственностью "Абнетт оверсиз корп.") обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к закрытому акционерному обществу "Канонерский судоремонтный завод" о признании недействительными решений внеочередного общего собрания акционеров открытого акционерного общества и решений совместного общего собрания акционеров ОАО "КСЗ" и закрытого акционерного общества "Невский судоремонтный завод".
В силу пункта 7 статьи 49 Закона акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров как высшим органом управления общества с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации и устава общества.
Совместное же общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии, высшим органом управления вновь возникающего общества не является постольку, поскольку новое общество еще не создано, а его высшим органом управления будет общее собрание его акционеров.
Не является это собрание и высшим органом управления обществ, участвующих в слиянии, поскольку таковыми являются общие собрания акционеров каждого из участвующих в слиянии обществ в отдельности.
Следовательно, акционер одного из обществ, участвующих в слиянии, не наделен основанным на положениях Закона правом обжалования решений, принятых на таком совместном собрании, как решений общего собрания акционеров общества.
2. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 7 февраля 2023 г. N Ф09-9561/22 по делу N А34-3364/2020
Общество "ВИТ" обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании недействительным решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по Курганской области от 24.10.2019 N 3 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.
По мнению инспекции, партнерское соглашение, заключенное обществом с названными предпринимателями имело признаки фиктивной сделки, не исполнялось сторонами, а от лица предпринимателей в гражданском обороте выступал налогоплательщик.
Реализация продукции, произведенной налогоплательщиком через магазины предпринимателей осуществлялась в рамках исполнения условий партнерского соглашения, по которому последние приобретали у общества товар по более низкой цене, чем иные покупатели, взамен организуя его продвижение и сбыт. Договоры о партнерском сотрудничестве общества с предпринимателями не носили возмездный характер, но были взаимовыгодными, и имели целью увеличение прибыли общества.
Само по себе наличие родственных, трудовых или иных связей между предпринимателями и обществом не является доказательством их взаимозависимости в понимании статьи 105.1 НК РФ и не опровергает фактического осуществления ими самостоятельной финансово-хозяйственной деятельности.
Истец (общество с ограниченной ответственностью "Абнетт оверсиз корп.") обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к закрытому акционерному обществу "Канонерский судоремонтный завод" о признании недействительными решений внеочередного общего собрания акционеров открытого акционерного общества и решений совместного общего собрания акционеров ОАО "КСЗ" и закрытого акционерного общества "Невский судоремонтный завод".
В силу пункта 7 статьи 49 Закона акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров как высшим органом управления общества с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации и устава общества.
Совместное же общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии, высшим органом управления вновь возникающего общества не является постольку, поскольку новое общество еще не создано, а его высшим органом управления будет общее собрание его акционеров.
Не является это собрание и высшим органом управления обществ, участвующих в слиянии, поскольку таковыми являются общие собрания акционеров каждого из участвующих в слиянии обществ в отдельности.
Следовательно, акционер одного из обществ, участвующих в слиянии, не наделен основанным на положениях Закона правом обжалования решений, принятых на таком совместном собрании, как решений общего собрания акционеров общества.
2. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 7 февраля 2023 г. N Ф09-9561/22 по делу N А34-3364/2020
Общество "ВИТ" обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании недействительным решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по Курганской области от 24.10.2019 N 3 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.
По мнению инспекции, партнерское соглашение, заключенное обществом с названными предпринимателями имело признаки фиктивной сделки, не исполнялось сторонами, а от лица предпринимателей в гражданском обороте выступал налогоплательщик.
Реализация продукции, произведенной налогоплательщиком через магазины предпринимателей осуществлялась в рамках исполнения условий партнерского соглашения, по которому последние приобретали у общества товар по более низкой цене, чем иные покупатели, взамен организуя его продвижение и сбыт. Договоры о партнерском сотрудничестве общества с предпринимателями не носили возмездный характер, но были взаимовыгодными, и имели целью увеличение прибыли общества.
Само по себе наличие родственных, трудовых или иных связей между предпринимателями и обществом не является доказательством их взаимозависимости в понимании статьи 105.1 НК РФ и не опровергает фактического осуществления ими самостоятельной финансово-хозяйственной деятельности.