Юридический due diligence (дью дилидженс) представляет собой комплексную правовую проверку деятельности, активов и обязательств юридического лица, проводимую с целью выявления возможных юридических рисков и несоответствий требованиям законодательства.
Проведение данной проверки позволяет определить факты, которые могут повлиять на стоимость или безопасность сделки, а также на общую юридическую "чистоту" компании-контрагента.
Юридический due diligence охватывает анализ корпоративной структуры, договорной базы, прав на активы, соблюдение трудового и налогового законодательства, наличие судебных споров, а также выявление других юридически значимых обстоятельств.
Due diligence проводится перед осуществлением таких сделок, как приобретение компании (сделки M&A), оформление опциона, процедура IPO и др.
Тема актуальна также в связи с ужесточением регуляторных требований и усложнением законодательства в разных юрисдикциях. Например, в ЕС и США введены стандарты, которые обязывают компании учитывать не только корпоративные риски, но и аспекты устойчивого развития, соблюдения прав человека и борьбы с отмыванием денег.
Проведение данной проверки позволяет определить факты, которые могут повлиять на стоимость или безопасность сделки, а также на общую юридическую "чистоту" компании-контрагента.
Юридический due diligence охватывает анализ корпоративной структуры, договорной базы, прав на активы, соблюдение трудового и налогового законодательства, наличие судебных споров, а также выявление других юридически значимых обстоятельств.
Due diligence проводится перед осуществлением таких сделок, как приобретение компании (сделки M&A), оформление опциона, процедура IPO и др.
Тема актуальна также в связи с ужесточением регуляторных требований и усложнением законодательства в разных юрисдикциях. Например, в ЕС и США введены стандарты, которые обязывают компании учитывать не только корпоративные риски, но и аспекты устойчивого развития, соблюдения прав человека и борьбы с отмыванием денег.
Услуга: юридический Due Diligence.
Уточнение задач due diligence: проверка "чистоты" актива, выявление рисков, оценка соблюдения законодательства, подготовка к сделке.
Цели проверки зависят от специфики сделки, но общие правила и требования, которые определяют параметры due diligence. Так, к примеру, в рамках определения целей, Securities Act of 1933 в США обеспечивает раскрытие необходимой информации в сделках с ценными бумагами. Регламентирует обязательства эмитентов и продавцов раскрывать информацию для защиты инвесторов.
Delaware General Corporation Law (DGCL), применяемый для компаний, зарегистрированных в Делавэре, определяет порядок раскрытия корпоративной информации для акционеров и инвесторов (DGCL §220).
В свою очередь Uniform Commercial Code (UCC) регулирует коммерческие транзакции и сделки, включая обязательства по предоставлению информации о залогах и обязательствах. Применение (UCC) на территории США обеспечивает единообразное толкование условий договоров.
Цели проверки зависят от специфики сделки, но общие правила и требования, которые определяют параметры due diligence. Так, к примеру, в рамках определения целей, Securities Act of 1933 в США обеспечивает раскрытие необходимой информации в сделках с ценными бумагами. Регламентирует обязательства эмитентов и продавцов раскрывать информацию для защиты инвесторов.
Delaware General Corporation Law (DGCL), применяемый для компаний, зарегистрированных в Делавэре, определяет порядок раскрытия корпоративной информации для акционеров и инвесторов (DGCL §220).
В свою очередь Uniform Commercial Code (UCC) регулирует коммерческие транзакции и сделки, включая обязательства по предоставлению информации о залогах и обязательствах. Применение (UCC) на территории США обеспечивает единообразное толкование условий договоров.
Сбор документов основывается на законодательных требованиях о раскрытии информации и порядке хранения данных.
Например, Securities Exchange Act of 1934, 17 CFR §240.10b-5 запрещает недостоверное или скрытое раскрытие информации при продаже ценных бумаг. Компании обязаны предоставлять полную и точную информацию.
В деловой практике США используется концепция Virtual Data Room (VDR) для организации доступа к документам во время due diligence. Все документы должны быть доступны по запросу сторон в соответствии с договоренностями и нормами.
Наиболее распространенной сферой применения VDR являются процедуры слияний и поглощений (M&A). В рамках таких операций виртуальные комнаты данных используются для организации процесса юридической проверки (due diligence) на финальной стадии заключения сделки. Подобные сделки обычно сопровождаются значительным объемом документов, многие из которых имеют конфиденциальный характер и содержат особо важную информацию. Использование VDR обеспечивает безопасный доступ всех заинтересованных сторон к необходимой документации в процессе переговоров.
Среди данных, проверка которых требует сбор документов:
Например, Securities Exchange Act of 1934, 17 CFR §240.10b-5 запрещает недостоверное или скрытое раскрытие информации при продаже ценных бумаг. Компании обязаны предоставлять полную и точную информацию.
В деловой практике США используется концепция Virtual Data Room (VDR) для организации доступа к документам во время due diligence. Все документы должны быть доступны по запросу сторон в соответствии с договоренностями и нормами.
Наиболее распространенной сферой применения VDR являются процедуры слияний и поглощений (M&A). В рамках таких операций виртуальные комнаты данных используются для организации процесса юридической проверки (due diligence) на финальной стадии заключения сделки. Подобные сделки обычно сопровождаются значительным объемом документов, многие из которых имеют конфиденциальный характер и содержат особо важную информацию. Использование VDR обеспечивает безопасный доступ всех заинтересованных сторон к необходимой документации в процессе переговоров.
Среди данных, проверка которых требует сбор документов:
-
1. Полномочия органов управления:
- проверка уставных документов и иных актов, определяющих полномочия руководства;
- анализ решений общего собрания участников;
- подтверждение законности владения долями или акциями; выявление случаев дисквалификации лиц, входящих в состав руководства или участников.
- установление соответствия регистрации компании требованиям законодательства;
- проверка правомерности владения имуществом и анализа его правового статуса;
- подтверждение законности ведения хозяйственной деятельности.
- исследование реестров и иных источников на предмет наличия ограничений, залогов, арестов или иных обременений, влияющих на имущество или деятельность компании.
- проверка наличия заемных средств, уровня кредиторской и дебиторской задолженности;
- оценка рисков банкротства и установление фактов ареста имущества.
- анализ текущих судебных споров и претензий в отношении компании;
- исследование истории завершенных разбирательств и их последствий для компании.
- проверка наличия и действительности лицензий, необходимых для осуществления деятельности;
- подтверждение прав на объекты интеллектуальной собственности.
- установление наличия санкций, наложенных на компанию, ее участников, акционеров, руководителей или аффилированных лиц;
- анализ влияния санкций на текущую деятельность.
- проверка корпоративных документов и внутренних регламентов на предмет обеспечения конфиденциальности данных;
- анализ соглашений с контрагентами (включая NDA) и иных мер по защите информации.
2. Законность деятельности:
3. Ограничения и обременения:
4. Финансовые обязательства:
5. Судебные дела:
6. Лицензии и права на интеллектуальную собственность:
7. Санкционные ограничения:
8. Режим защиты конфиденциальной информации:
Анализ собранных данных проводится на основании требований, регулирующих корпоративное управление, соблюдение договорных обязательств, прав на активы и налоговых норм.
Например, в Delaware General Corporation Law (DGCL) в §141(f) указано, что все действия директоров должны быть задокументированы. Проверяется соблюдение процедур корпоративного управления.
Internal Revenue Code (IRC) в свою очередь регулирует обязательства по уплате налогов. Анализируются налоговые декларации, льготы, кредиты и возможные задолженности. Для анализа финансовых и налоговых данных проверяется их соответствие Generally Accepted Accounting Principles (GAAP).
Общие принципы бухгалтерского учета (GAAP) представляют собой совокупность правил и процедур, используемых для стандартизации практик финансовой отчетности. В соответствии с законодательством США, соблюдение GAAP является обязательным для следующих категорий субъектов:
Например, в Delaware General Corporation Law (DGCL) в §141(f) указано, что все действия директоров должны быть задокументированы. Проверяется соблюдение процедур корпоративного управления.
Internal Revenue Code (IRC) в свою очередь регулирует обязательства по уплате налогов. Анализируются налоговые декларации, льготы, кредиты и возможные задолженности. Для анализа финансовых и налоговых данных проверяется их соответствие Generally Accepted Accounting Principles (GAAP).
Общие принципы бухгалтерского учета (GAAP) представляют собой совокупность правил и процедур, используемых для стандартизации практик финансовой отчетности. В соответствии с законодательством США, соблюдение GAAP является обязательным для следующих категорий субъектов:
- Компании, акции которых обращаются на публичных рынках (публичные компании);
- Организации, действующие в регулируемых отраслях (например, банковский сектор, страхование);
- Некоммерческие организации, зарегистрированные в установленном порядке;
- Государственные органы;
- Организации, получающие федеральное финансирование или гранты от правительства США.
На данный момент законодательство не указывает конкретный формат отчета, но он должен учитывать правовые аспекты, регулирующие деятельность компании, с акцентом на выявленные риски.
Среди таких, к примеру Securities Exchange Act of 1934 Rule 10b-5. В отчет должна быть включена вся существенная информация, необходимая для принятия инвестором решения.
Среди таких, к примеру Securities Exchange Act of 1934 Rule 10b-5. В отчет должна быть включена вся существенная информация, необходимая для принятия инвестором решения.
Регистрация компании в МФЦА
Проведение Due Diligence возможно профессионалами и организациями, обладающими квалификацией или лицензиями в соответствующих областях.
Зачастую лицензия непосредственно на проведение due diligence не требуется.
Legal Due Diligence осуществляется юристами или юридическими фирмами. Формальных требований к лицензированию именно для Due Diligence нет, однако юристы должны иметь диплом, подтверждающий юридическое образование. Если due diligence включает действия, связанные с адвокатской деятельностью, требуется статус адвоката.
Если же речь о финансовой проверке (Financial Due Diligence), она проводится аудиторами и специализированными финансовыми консультантами. В данном случае необходима лицензия на аудиторскую деятельность в соответствии с Федеральным законом № 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности".
Для мероприятий в ходе налоговой проверки необходима помощь юристов, специализирующихся в налоговом праве.
Юридические проверки могут проводиться зарегистрированными юридическими фирмами, аккредитованными в МФЦА.
Финансовые проверки чаще всего проводят международные аудиторские компании, зарегистрированные в МФЦА.
Требования к информации, которая должна быть получена при проведении Due Dilligence, установлены AIFC ANTI-MONEY LAUNDERING, COUNTER – TERRORIST FINANCING AND SANCTIONS RULES AIFC RULES NO. FR0008 OF 2017 (with amendments as of 10 September 2023, which commence on 1 January 2024).
Информация об идентификации клиента для юридического лица:
Legal Due Diligence проводится только лицензированными юристами, которые получили право практики в конкретном штате.
Если имеет место инвестиционная Due Diligence, то проводится финансовыми консультантами, которые обязаны быть зарегистрированы в Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC) или FINRA, если они участвуют в инвестиционных сделках.
Для коммерческих сделок UCC обязывает компании предоставлять информацию о существующих залогах, обязательствах и рисках, связанных с их активами.
Кроме того, некоторые отрасли регулируются особыми нормативами, такими как Директива ЕС по предотвращению отмывания денег (AMLD).
Например, Правила о юридическом due diligence в Европейском Союзе установлены Директивой (EU) 2024/1760. Данная Директива обязывает компании выявлять, предотвращать и минимизировать негативное воздействие своей деятельности на права человека и окружающую среду.
Так, в рамках данной Директивы, процедура включает в себя следующие элементы:
Российская Федерация.
В российском законодательстве проведение Due Diligence как таковое не требует отдельной лицензии. Однако в зависимости от характера проверки, могут потребоваться квалификации или лицензии в смежных сферах:Legal Due Diligence осуществляется юристами или юридическими фирмами. Формальных требований к лицензированию именно для Due Diligence нет, однако юристы должны иметь диплом, подтверждающий юридическое образование. Если due diligence включает действия, связанные с адвокатской деятельностью, требуется статус адвоката.
Если же речь о финансовой проверке (Financial Due Diligence), она проводится аудиторами и специализированными финансовыми консультантами. В данном случае необходима лицензия на аудиторскую деятельность в соответствии с Федеральным законом № 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности".
Для мероприятий в ходе налоговой проверки необходима помощь юристов, специализирующихся в налоговом праве.
Международный Финансовый центр Астана (МФЦА).
В МФЦА проведение Due Diligence регулируется в рамках нормативов МФЦА, которые применяются к деятельности субъектов в зоне центра.Юридические проверки могут проводиться зарегистрированными юридическими фирмами, аккредитованными в МФЦА.
Финансовые проверки чаще всего проводят международные аудиторские компании, зарегистрированные в МФЦА.
Требования к информации, которая должна быть получена при проведении Due Dilligence, установлены AIFC ANTI-MONEY LAUNDERING, COUNTER – TERRORIST FINANCING AND SANCTIONS RULES AIFC RULES NO. FR0008 OF 2017 (with amendments as of 10 September 2023, which commence on 1 January 2024).
Информация об идентификации клиента для юридического лица:
- Полное наименование компании и любое торговое наименование;
- Зарегистрированный или деловой адрес;
- Дата учреждения или регистрации;
- Место учреждения или регистрации;
- Копия свидетельства о регистрации;
- Действующая коммерческая или профессиональная лицензия;
- Личность директоров, партнеров, попечителей или эквивалентных лиц с исполнительными полномочиями;
- Заверенная копия трастового акта для установления характера и цели траста и подтверждения назначения текущих попечителей.
- Оказание юридических услуг;
- Предоставление аудиторских услуг;
- Предоставление бухгалтерских услуг;
- Предоставление консультационных услуг;
- Предоставление услуг кредитного рейтинга.
США
В США лицензия на проведение Due Diligence как таковая не требуется. Однако деятельность в этой сфере регламентируется в зависимости от типа проверки.Legal Due Diligence проводится только лицензированными юристами, которые получили право практики в конкретном штате.
Если имеет место инвестиционная Due Diligence, то проводится финансовыми консультантами, которые обязаны быть зарегистрированы в Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC) или FINRA, если они участвуют в инвестиционных сделках.
Для коммерческих сделок UCC обязывает компании предоставлять информацию о существующих залогах, обязательствах и рисках, связанных с их активами.
ЕС
Legal Due Diligence проводится лицензированными юристами или юридическими фирмами, зарегистрированными в стране ЕС, где осуществляется проверка.Кроме того, некоторые отрасли регулируются особыми нормативами, такими как Директива ЕС по предотвращению отмывания денег (AMLD).
Например, Правила о юридическом due diligence в Европейском Союзе установлены Директивой (EU) 2024/1760. Данная Директива обязывает компании выявлять, предотвращать и минимизировать негативное воздействие своей деятельности на права человека и окружающую среду.
Так, в рамках данной Директивы, процедура включает в себя следующие элементы:
- Включение due diligence в корпоративные политики и системы управления рисками.
- Оценка возможных неблагоприятных последствий, связанных с правами человека и экологией.
- Разработка планов по устранению рисков.
- Компании обязаны предоставлять публичные отчёты в соответствии со стандартами устойчивой отчётности (CSRD).
Юридический due diligence является важнейшим инструментом для оценки и минимизации юридических рисков при корпоративных сделках и управлении бизнесом. Он позволяет выявить ключевые риски, проверить соответствие компании требованиям законодательства, подтвердить правомерность владения активами и соблюдение договорных обязательств.
Процедура охватывает всесторонний анализ документов и данных, включая корпоративные структуры, договорную базу, права на активы, налоговую отчетность и судебные споры. Она особенно актуальна в условиях глобализации бизнеса и ужесточения регуляторных требований в различных юрисдикциях.
Правильное проведение due diligence обеспечивает прозрачность сделки, снижает вероятность юридических и финансовых проблем, а также способствует принятию обоснованных решений инвесторами и контрагентами. Использование виртуальных комнат данных (VDR) и цифровых инструментов помогает оптимизировать процесс и повысить его эффективность.
Юридический due diligence требует квалифицированного подхода, соблюдения регуляторных стандартов и учета специфики законодательств разных стран. Профессионально проведенная проверка — это гарантия успешной сделки, минимизации рисков и долгосрочной устойчивости бизнеса.
Процедура охватывает всесторонний анализ документов и данных, включая корпоративные структуры, договорную базу, права на активы, налоговую отчетность и судебные споры. Она особенно актуальна в условиях глобализации бизнеса и ужесточения регуляторных требований в различных юрисдикциях.
Правильное проведение due diligence обеспечивает прозрачность сделки, снижает вероятность юридических и финансовых проблем, а также способствует принятию обоснованных решений инвесторами и контрагентами. Использование виртуальных комнат данных (VDR) и цифровых инструментов помогает оптимизировать процесс и повысить его эффективность.
Юридический due diligence требует квалифицированного подхода, соблюдения регуляторных стандартов и учета специфики законодательств разных стран. Профессионально проведенная проверка — это гарантия успешной сделки, минимизации рисков и долгосрочной устойчивости бизнеса.
Не смогли найти интересующую информацию?
Оставьте свой e-mail и мы свяжемся с вами в ближайшее время