Содержание
Введение.
1. Анализ международных соглашений и конвенций, обеспечивающих защиту прав инвесторов.
2. Основные принципы и стандарты защитs прав инвесторов.
3. Практика судебных споров в международных инвестициях.
4. Инвестиционные сделки: виды, этапы, нюансы.
5. Интеллектуальная собственность.
6. Наиболее благоприятные юрисдикции для инвесторов.
1. Анализ международных соглашений и конвенций, обеспечивающих защиту прав инвесторов.
2. Основные принципы и стандарты защитs прав инвесторов.
3. Практика судебных споров в международных инвестициях.
4. Инвестиционные сделки: виды, этапы, нюансы.
5. Интеллектуальная собственность.
6. Наиболее благоприятные юрисдикции для инвесторов.
Защита прав инвесторов является фундаментальным аспектом стабильного и устойчивого развития финансовых рынков. В условиях глобализации и стремительного развития технологий инвесторы сталкиваются с все более сложными и многообразными рисками.
Правовые механизмы защиты прав инвесторов играют ключевую роль в обеспечении доверия к финансовым системам и стимулировании притока капитала. В данной статье рассматриваются основные правовые аспекты, направленные на защиту интересов инвесторов, анализируются существующие нормы и регулирования, а также обсуждаются актуальные вызовы и перспективы в этой области.
Данный материал будет особенно интересен инвесторам, так как он поможет им лучше понять, как эффективно защищать свои инвестиции, минимизировать риски и максимально использовать существующие правовые инструменты для обеспечения безопасности и успешности своих вложений.
Правовые механизмы защиты прав инвесторов играют ключевую роль в обеспечении доверия к финансовым системам и стимулировании притока капитала. В данной статье рассматриваются основные правовые аспекты, направленные на защиту интересов инвесторов, анализируются существующие нормы и регулирования, а также обсуждаются актуальные вызовы и перспективы в этой области.
Данный материал будет особенно интересен инвесторам, так как он поможет им лучше понять, как эффективно защищать свои инвестиции, минимизировать риски и максимально использовать существующие правовые инструменты для обеспечения безопасности и успешности своих вложений.
Основные виды договоров для привлечения инвестиций в стартап.
Конвенция о защите прав инвестора, 1997.
Названная Конвенция направлена на создание благоприятных условий для иностранных инвестиций и защиту прав инвесторов на территории государств-участников. Она включает ряд положений, направленных на обеспечение справедливого и равного обращения с иностранными инвесторами, а также на создание механизмов разрешения инвестиционных споров.
Конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (ICSID Convention), 1965.
Конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (ICSID Convention) обеспечивает защиту прав инвесторов через учреждение независимого арбитражного центра (ICSID), который разрешает инвестиционные споры и обеспечивает выполнение арбитражных решений.
*США ратифицировали Конвенцию 10 июня 1966 года. Европейский Союз как международно-правовой субъект не является участником Конвенции. Однако многие государства-члены ЕС, включая Германию, Францию и Италию, являются отдельными участниками. Казахстан ратифицировал Конвенцию 21 октября 1992 года и является участником. РФ подписала Конвенцию 16 июня 1992 года, но не ратифицировала ее.
Договор к Энергетической Хартии, 1994.
Основная цель Договора — способствовать привлечению и защите иностранных инвестиций в энергетический сектор, обеспечивая равные и справедливые условия для всех участников. Договор предоставляет правовые рамки для защиты инвесторов от необоснованной экспроприации, гарантирует свободу перевода средств.
BITs – двусторонние соглашения о защите инвестиций.
Двусторонние соглашения о защите инвестиций (Bilateral Investment Treaties (BITs)) представляют собой международные договоры, заключаемые между двумя государствами, с целью установления взаимных гарантий и стимулирования инвестиционной деятельности компаний. BITs направлены на создание благоприятного инвестиционного климата путем предоставления инвесторам из одной страны юридических гарантий на территории другой страны.
Например, Соглашение о поощрении и взаимной защите инвестиций между США и Республикой Казахстан от 19 мая 1992 года. Среди основных положений:
Названная Конвенция направлена на создание благоприятных условий для иностранных инвестиций и защиту прав инвесторов на территории государств-участников. Она включает ряд положений, направленных на обеспечение справедливого и равного обращения с иностранными инвесторами, а также на создание механизмов разрешения инвестиционных споров.
- Конвенция закрепляет принцип применения наиболее благоприятного правового режима для инвесторов. Согласно ст.5, условия осуществления инвестиций, а также правовой режим деятельности инвесторов в связи с осуществленными инвестициями не могут быть менее благоприятными, чем условия осуществления инвестиций и режим деятельности, связанных с ними, для юридических и физических лиц страны-реципиента, за исключением изъятий. При этом под страной-реципиентом следует понимать государство, на территории которого находится объект инвестирования.
- Защита от изъятия, гарантии компенсации В рамках ст.9 инвестиции иностранных инвесторов не подлежат реквизиции или национализации, кроме исключительных случаев, когда это осуществляется в общественных интересах, на недискриминационной основе, с соблюдением законных процедур и с выплатой быстрой, адекватной и эффективной компенсации.
- Защита имущественного интереса инвестора Ст.12 гарантирует право на перевод за границу средств, связанных с их инвестициями, таких как прибыль, дивиденды, выплаты по займам и другие доходы, после уплаты всех налогов и сборов в соответствии с национальным законодательством страны-реципиента-участницы Конвенции.
- Разрешение споров В рамках названного документа ст.11 содержит в себе процедуру разрешения споров. Согласно названной норме, в случае возникновения спора между иностранным инвестором и принимающим государством, рассматриваются судами или арбитражными судами стран - участников споров, Экономическим Судом Содружества Независимых Государств и/или иными международными судами или международными арбитражными судами.
Конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (ICSID Convention), 1965.
Конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (ICSID Convention) обеспечивает защиту прав инвесторов через учреждение независимого арбитражного центра (ICSID), который разрешает инвестиционные споры и обеспечивает выполнение арбитражных решений.
*США ратифицировали Конвенцию 10 июня 1966 года. Европейский Союз как международно-правовой субъект не является участником Конвенции. Однако многие государства-члены ЕС, включая Германию, Францию и Италию, являются отдельными участниками. Казахстан ратифицировал Конвенцию 21 октября 1992 года и является участником. РФ подписала Конвенцию 16 июня 1992 года, но не ратифицировала ее.
Договор к Энергетической Хартии, 1994.
Основная цель Договора — способствовать привлечению и защите иностранных инвестиций в энергетический сектор, обеспечивая равные и справедливые условия для всех участников. Договор предоставляет правовые рамки для защиты инвесторов от необоснованной экспроприации, гарантирует свободу перевода средств.
- Запрет дискриминации, режим наибольшего благоприятствования.
В рамках с.10 Конвенции, Каждая Договаривающаяся Сторона, в соответствии с положениями настоящего Договора, поощряет и создает стабильные и равноправные, благоприятные и гласные условия инвесторам других Договаривающихся Сторон для осуществления инвестиций на ее территории. Такие условия включают обязательство предоставлять без исключения инвестициям инвесторов других Договаривающихся Сторон справедливый и одинаковый режим.
- Свобода переводов.
Договор гарантирует, что договаривающиеся стороны разрешают инвесторам переводить платежи, связанные с их инвестициями, без задержек и в свободно конвертируемой валюте, что следует из ст.14.
- Защита от экспроприации.
Согласно ст.13, Инвестиции инвесторов Договаривающейся Стороны на территории любой другой Договаривающейся Стороны не подлежат национализации, экспроприации или мере или мерам, имеющим аналогичные национализации или экспроприации последствия. В данном случае речь идет о защите имущественного интереса инвесторов.
BITs – двусторонние соглашения о защите инвестиций.
Двусторонние соглашения о защите инвестиций (Bilateral Investment Treaties (BITs)) представляют собой международные договоры, заключаемые между двумя государствами, с целью установления взаимных гарантий и стимулирования инвестиционной деятельности компаний. BITs направлены на создание благоприятного инвестиционного климата путем предоставления инвесторам из одной страны юридических гарантий на территории другой страны.
Например, Соглашение о поощрении и взаимной защите инвестиций между США и Республикой Казахстан от 19 мая 1992 года. Среди основных положений:
- Защита от экспроприации:
Инвестиции не могут быть экспроприированы или национализированы, кроме как в общественных интересах, на недискриминационной основе, и с выплатой быстрой, адекватной и эффективной компенсации.
- Свобода перевода средств:
Инвесторы имеют право переводить средства, связанные с инвестициями, включая прибыль, дивиденды и другие доходы, без задержек.
- Равное и справедливое обращение:
Инвесторам предоставляется режим не менее благоприятный, чем предоставляемый национальным инвесторам или инвесторам третьих стран.
- Разрешение споров:
Споры между инвесторами и государством могут быть переданы в международный арбитраж, включая ICSID.
Основные принципы и стандарты защитs прав инвесторов.
- Принцип прозрачности.
Инвесторы имеют право на получение достоверной и полной информации о своих инвестициях.
- Защита от мошенничества.
Инвесторы должны быть защищены от манипуляций на рынке.
- Принцип применения режима наибольшего благоприятствования.
Акты содержат в себе нормы, согласно которым должен применяться режим, условия которого не менее благоприятны, чем нормы личного закона лица.
- Принцип защиты от экспроприации.
Ряд соглашений содержит норму о запрете экспроприации или иных действий, имеющих аналогичные правовые последствия.
- Принцип права на доступ к механизмам разрешения споров.
В соглашениях содержатся допустимые механизмы разрешения споров и порядок их урегулирования.
- Право на перевод средств.
Действует принцип права на репатриацию доходов инвестора.
Achmea B.V. против Словацкой Республики.
- Обстоятельства дела: Голландская страховая компания Achmea B.V. подала иск против Словацкой Республики в 2008 году, утверждая, что Словакия нарушила двустороннее инвестиционное соглашение (BIT) между Нидерландами и Словакией.
Спор возник из-за отмены реформы здравоохранения, которая позволяла частным компаниям предоставлять медицинское страхование.
Таким образом, Компания посчитала, что Словакия нарушила свои обязательства по защите инвестиций, которые были гарантированы двусторонним соглашением.
- Решение: В 2018 году Суд Европейского Союза (CJEU) постановил, что арбитражные оговорки в двусторонних инвестиционных соглашениях между странами ЕС несовместимы с правопорядком ЕС, так как они нарушают автономию правовой системы ЕС. Это решение стало прецедентным и привело к отмене многих арбитражных оговорок в BIT внутри ЕС.
Caratube International Oil Company LLP против Республики Казахстан.
- Обстоятельства дела: Американская нефтяная компания Caratube International Oil Company LLP (CIOC) подала иск против Казахстана в 2008 году, утверждая, что правительство Казахстана незаконно расторгло их контракт на разработку нефтяных месторождений в Мангистаусской области.
- Аргументы истца (Caratube International Oil Company LLP (CIOC)) состояли в том, что действия ответчика (Республики Казахстан), включая расторжение контракта на разработку нефтяного месторождения и арест активов, являлись экспроприацией и нарушением их прав на справедливое и равноправное обращение, что гарантируется как международными правовыми актами, так и определяется двусторонним соглашением между США и РК.
Истец фактически заявил о нарушениях двустороннего инвестиционного соглашения между Соединенными Штатами и Казахстаном.
- Решение: В 2012 году арбитражный трибунал ICSID вынес решение в пользу Казахстана, установив, что CIOC не предоставила достаточных доказательств для подтверждения своих требований, иными словами, не был доказан факт наличия значимых американских инвестиций.
Однако в 2017 году новое арбитражное разбирательство привело к частичному удовлетворению требований компании, и Казахстан был обязан выплатить компенсацию.
Charanne против Испании.
- Обстоятельства дела: Нидерландская компания Charanne подала иск против Испании, оспаривая изменения в законодательстве Испании, которые затронули льготы для производителей возобновляемой энергии, в том числе солнечной энергетики.
- Аргументы истца (инвестора Charanne B.V.) состояли в том, что ответчик (Испания) не обеспечил в должной степени стабильность правового режима и тем самым нарушил свои обязательства в области соглашения. Также по мнению истца ответчик своими действиями нарушил положения Энергетической хартии.
- Решение: Арбитражный трибунал вынес решение в пользу ответчика - Испании, заявив, что изменения в законодательстве не нарушили обязательства Испании по Энергетической хартии; а инвестору в свою очередь не гарантируется неизменность правовой системы и отсутствие изменений в законодательстве.
- Строительство, недвижимость, сырье и проектное финансирование.
Этапы данных сделок по общему правилу являются следующими:- Выбор страны, оценка правовой системы.
- Подготовка бизнес-плана (соглашение о совместной деятельности, договор на управление).
- Анализ рисков (Due Diligence) Комплексная проверка контрагента, включая проверку отчетности, чтобы выявить возможные риски.
- Финансирование Поиск и обеспечение финансовых ресурсов.
- Бюрократические процедуры: регистрация, получение соответствующих разрешений для реализации проекта.
- Реализация проекта.
Виды:
Соглашение о совместной деятельности.
Часто используется в строительстве и промышленности. Данная форма сделки позволяет инвестору значительно защитить свои интересы. В рамках соглашения о совместной деятельности происходит объединение ресурсов инвесторов, что повышает эффективность вложений.
Нюансы для инвестора:- Уменьшение рисков за счёт привлечения местного партнёра, который может взять на себя часть бюрократических обязанностей благодаря пониманию региональных особенностей.
- Закрепление перечня действий по урегулированию убытков при наступлении кризиса.
- Одним из обязательных участников соглашения является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.
- Государство может являться стороной такого соглашения, если инвестор инвестирует в монополизированную область экономики.
Инвестиционный контракт о строительстве.
В рамках данного соглашения иностранная компания берет обязанность на территории принимающего гос-ва выполнить строительные работы и ввести в эксплуатацию определенный строительный объект за плату.
Нюансы для инвестора:- Иностранный инвестор осуществляет весь комплекс работ, необходимых для возведения и оснащения объекта, неся полную ответственность за их выполнение.
- Инвестиции могут быть представлены как в виде материальных ресурсов (например, строительные материалы, оборудование), так и в форме нематериальных ресурсов (например, технологии, интеллектуальная собственность).
- Возникает необходимость привлечения субподрядных организаций к реализации отдельных видов работ.
Договор на управление.
Инвестор имеет возможность заключения с местным лицом договор на управление, по которому инвестор обязуется управлять предприятием за плату.
Нюансы для инвестора:- Данный договор зачастую заключается в дополнение к соглашению о строительстве.
- Местный партнер (принимающая сторона) имеет право собственности на объект.
- Контроль и все последствия управления лежат на иностранном инвесторе.
Концессионное соглашение.
Нюансы для инвестора:- Произведенная в рамках соглашения продукция, а также полученные от ее реализации доходы, принадлежат инвестору на праве собственности.
- К деятельности инвестора применяются стандартные налоговые правила, установленные законодательством принимающего государства.
Договоры о строительстве, эксплуатации и передаче (ДСЭП).
Соглашения подобного рода широко применяются при реализации крупномасштабных инфраструктурных проектов.
Нюансы для инвестора:- Деятельность инвестора в рамках соглашения должна осуществляться в полном соответствии с действующим законодательством принимающего государства, включая нормативные акты, регулирующие сферу инвестиционной деятельности, строительство, налогообложение и др.
- Инвестор обязан учредить на территории принимающего государства новое предприятие в соответствии с законодательством этого государства.
- Портфельные инвестиции (акции и облигации, инвестиционные фонды).
Покупка ценных бумаг, таких как акции и облигации, для получения дохода от дивидендов или процентов. Вложения в паевые и взаимные фонды, которые распределяют средства среди различных активов.
Этапы:- Оценка рисков, анализ рынка.
- Выбор активов для инвестирования.
- Покупка активов.
- Управление портфелем ценных бумаг, мониторинг.
Нюансы для инвестора:- Особенности налогообложения доходов, полученных по ценным бумагам.
- Возможность применения налоговых и иных льгот (с риском их отмены).
- Возможность дефолта по облигациям или невыполнение обязательств эмитентами.
- Инвестиции и частный капитал.
Инвестирование в уже существующие компании для их реструктуризации или расширения.
Этапы:- Поиск компании.
- Предварительные переговоры, согласование.
- Анализ рисков (Due Diligence) Комплексная проверка контрагента.
- Подписание рамочного соглашения.
- Подготовка и согласование всех документов.
Нюансы для инвестора:- Риск отсутствия реализации проекта и потери средств.
- Вероятность отмывания средств в случае, если компания является ненадежным контрагентом.
Лицензионное соглашение.
Лицензионное соглашение представляет собой договор, основанный на инвестировании в нематериальные активы (патент, торговая марка, авторское право) с целью получения дохода от их использования или лицензирования.
В качестве примера можно привести франчайзинг, где иностранный инвестор как правообладатель предоставляет право на использование комплекса исключительных прав (например, торговая марка, технологии, ноу-хау) местному партнеру.
Этапы:
Нюансы для инвестора:
Лицензионное соглашение представляет собой договор, основанный на инвестировании в нематериальные активы (патент, торговая марка, авторское право) с целью получения дохода от их использования или лицензирования.
В качестве примера можно привести франчайзинг, где иностранный инвестор как правообладатель предоставляет право на использование комплекса исключительных прав (например, торговая марка, технологии, ноу-хау) местному партнеру.
Этапы:
- Предварительные переговоры, согласование
- Анализ рисков (Due Diligence) Комплексная проверка контрагента.
- Подписание соглашения.
- Подготовка и согласование всех документов.
Нюансы для инвестора:
- Инвестор передает местному партнеру за определенную плату во временное пользование нематериальные активы, принадлежащие им на праве собственности.
- При реализации соглашения необходимо соблюдение требований законодательства в области авторского права и интеллектуальной собственности принимающего государства.
- Инвестор, предоставляющий по лицензионному соглашению права на объект, должен предоставить достоверную информацию о правах третьих лиц.
- США.
Соединенные Штаты Америки обладают одной из наиболее развитых и сложных правовых систем в мире, характеризующейся обширной судебной практикой в области защиты прав инвесторов.
Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) осуществляет строгий контроль над финансовыми рынками, обеспечивая высокую степень прозрачности и защиты интересов инвесторов. Система общего права США предоставляет четкие прецеденты, что способствует предсказуемости правоприменения.
- ЕС.
В Европейском Союзе функционирует множество правовых актов, направленных на создание благоприятных условий для инвестирования. В частности, Директива о прозрачности (2004/109/EC) предоставляет инвесторам необходимые гарантии для безопасного проведения сделок.
Кроме того, многие страны ЕС заключили двусторонние инвестиционные соглашения (BIT) с другими государствами, что обеспечивает дополнительную защиту прав инвесторов.
- МФЦА.
Международный финансовый центр Алматы (МФЦА) в Казахстане ориентирован на международные стандарты и использует английское право в качестве основы для своих финансовых и инвестиционных регуляций. МФЦА также располагает собственным арбитражным центром, который предоставляет эффективные механизмы для разрешения споров.
- Казахстан.
Республика Казахстан подписала ряд двусторонних инвестиционных соглашений, однако законодательство страны в значительной степени требует доработки и усовершенствования.
- РФ.
На данный момент правовая система Российской Федерации не в полной мере обеспечивает защиту прав инвесторов и должным образом не гарантирует безопасность сделок. Часто возникают сложности в правоприменении, а также в исполнении судебных решений и других правовых актов. - ЕС.
- Возможность обращения в Суд Европейского Союза (CJEU).
- Наличие двусторонних инвестиционных соглашений (BIT) с другими государствами.
- Наличие директив и регламентов, регулирующих инвестиционные процессы.
Не смогли найти интересующую информацию?
Оставьте свой e-mail и мы свяжемся с вами в ближайшее время